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區(qū)分商標(biāo)固有顯著性與獲得顯著性的意義

固有顯著性和獲得顯著性的分類方法,對(duì)于分析研究商標(biāo)顯著性具有非常重要的意義。首先,對(duì)于功能各不相同的標(biāo)識(shí)采用不同的審查標(biāo)準(zhǔn)有利于提高審查效率。在對(duì)商標(biāo)申請審查過程中,對(duì)于具有固有顯著性的標(biāo)識(shí),審查機(jī)構(gòu)不需要對(duì)商標(biāo)是否實(shí)際使用加以考慮,申請人也無須提供相應(yīng)的證據(jù)證明其商標(biāo)的顯著性;但對(duì)于選擇了不具有固有顯著性的商標(biāo)來說,申請人負(fù)有證明該標(biāo)識(shí)經(jīng)過使用已經(jīng)具有顯著性的義務(wù)。
其次,由于商標(biāo)是否具有顯著性是獲得商標(biāo)法保護(hù)的前提,立法者或司法者完全可以通過對(duì)固有顯著性與獲得顯著性的劃分實(shí)施調(diào)控,鼓勵(lì)申請人優(yōu)先申請具有獨(dú)創(chuàng)性、新穎性的臆造性商標(biāo)或任意性商標(biāo),盡量減少因申請注冊商標(biāo)而給他人的平等競爭造成不必要的障礙。美國學(xué)者畢比認(rèn)為:“傳統(tǒng)商標(biāo)法對(duì)于具有固有顯著性的商標(biāo)之所以授予更加廣泛的保護(hù),是為了激勵(lì)商標(biāo)生產(chǎn)者生產(chǎn)新詞語,而不是為了商業(yè)目的從已經(jīng)存在的語言體系中攫取詞匯。按照這樣推理,對(duì)商標(biāo)‘ ALTRIA’(臆造詞語)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)比對(duì) ALTAR’(中文含義為圣壇)的保護(hù)更加廣闊。”
再次,固有顯著性與獲得顯著性的分類對(duì)于當(dāng)事人的舉證責(zé)任提出了不同的要求。法官認(rèn)為,商標(biāo)被分為固有顯著性或非固有顯著性,最直接的意義就在于原告的證明責(zé)任不同:對(duì)“固有顯著性”詞語和標(biāo)識(shí)的使用主張權(quán)利的當(dāng)事人無須對(duì)顯著性加以證明,而對(duì)于使用“非固有顯著性”標(biāo)識(shí)的當(dāng)事人則需要證明該標(biāo)識(shí)具有“第二含義”。正如美國聯(lián)邦最高法院所觀察到的:“對(duì)于顯著性的一般規(guī)則是明確的:如果一個(gè)標(biāo)識(shí)具有固有顯著性或者通過?第二含義’獲得顯著性,那么該標(biāo)識(shí)就具有顯著性,并且能夠得到保護(hù)。”

美國巡回法院法官認(rèn)為,怎樣提出商標(biāo)注冊申請,或者訴訟中的原告對(duì)于未注冊商標(biāo)怎樣證明該標(biāo)識(shí)事實(shí)上就是一個(gè)商標(biāo)通過許多消費(fèi)者對(duì)一個(gè)作為標(biāo)識(shí)和區(qū)別來源的標(biāo)識(shí)的使用?法律能夠要求每一個(gè)原告證明商標(biāo)的正當(dāng)性。如果法律建立了一個(gè)毫無反駁的假設(shè),某些類型的標(biāo)識(shí)如果被用在通常作為商標(biāo)使用的環(huán)境下—例如產(chǎn)品上的大號(hào)字母或廣告中突出的字母,這些類型的標(biāo)識(shí)就被稱為“固有的顯著性”標(biāo)識(shí)。法律自動(dòng)假定具有“固有顯著性”標(biāo)識(shí)種類是有效的商標(biāo),并且是使用者的知識(shí)財(cái)產(chǎn)。對(duì)于不屬于該種類的其他標(biāo)識(shí),原告將承擔(dān)證明該標(biāo)識(shí)事實(shí)上在潛在消費(fèi)者頭腦中達(dá)到了商標(biāo)的地位的責(zé)任,而這種證據(jù)通常來說,就是證明該標(biāo)識(shí)具有“第二含義”的證據(jù)。
對(duì)于美國絕大多數(shù)的法院來說,商標(biāo)顯著性的分類意義首先在于當(dāng)事人的證明責(zé)任不同,或者說是一個(gè)事實(shí)爭議問題,而不是一個(gè)法律問題。正如美國第五巡回法院指出的:“地區(qū)法院必須允許原告提出標(biāo)識(shí)是描述性的或者暗示性的證據(jù)。在原告明確表示能夠證明標(biāo)識(shí)在目標(biāo)市場中具有‘第二含義’的情況下,下級(jí)法院將原告的詞語描述視為法律問題是錯(cuò)誤的,對(duì)于標(biāo)識(shí)?第二含義’證據(jù)不足的訴求上級(jí)法院將予以駁回。”
最后,固有顯著性與獲得顯著性分類的一個(gè)重要的意義在于表明商標(biāo)顯著性具有可變性。在2001年《商標(biāo)法》修訂時(shí),立法者在第11條增加了一款專門對(duì)獲得顯著性加以規(guī)定。對(duì)于該條款的增加,有學(xué)者就認(rèn)為,一個(gè)本來不具有顯著性的商標(biāo)通過使用可能產(chǎn)生顯著性;反之,一個(gè)本來具有顯著性的商標(biāo),由于使用不當(dāng)或者保護(hù)不力可能喪失其顯著性。這就是商標(biāo)顯著性的可變性。商標(biāo)顯著性可能通過合理使用而具有,同樣也會(huì)因?yàn)槭褂貌划?dāng)而削弱甚至消失。這種例子非常多,前者如“兩面針”,后者如“電梯”。我國2013年新《商標(biāo)法》在第49條中規(guī)定,注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱,任何個(gè)人或單位可以申請撤銷該商標(biāo)。該條文與第11條的使用取得顯著遙相呼應(yīng),為商標(biāo)顯著性的可變性提供了法律依據(jù)。

標(biāo)簽：錫林郭勒盟駐馬店渭南淮北內(nèi)蒙古鶴壁儋州湖北

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