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在我國盡管已有對馳名商標進行反淡化保護的實踐但無論是《商標法》還是《反不正當競爭法》中都沒有“淡化”這一提法。1996年工商行政管理局頒發(fā)的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》規(guī)定了不得將與他人馳名商標相同或近似的商標在非類似商品上申請注冊、不得將與他人馳名商標相同或近似的商標使用在非類似商品上、不得將與他人馳名商標相同或近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用。可以說這個行政規(guī)章在我國最早確立了對馳名商標的反淡化保護。作為WTO的成員,商標淡化的研究熱潮同樣波及到了我國,2001年修訂后的《商標法》第13條第二款規(guī)定,“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標,誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用”,這是我國目前層次最高的有關(guān)反商標淡化的立法,體現(xiàn)了立法的進步。但我國反淡化立法目前仍過于粗線條,不足以適應(yīng)目前商標淡化的復(fù)雜情況,也不足以保護國內(nèi)外著名商標所有人的權(quán)利。

與 TRIPS協(xié)議的要求相比,我國的反淡化立法也還有一定的差距。根據(jù) TRIPS協(xié)議第16條第3款的規(guī)定:《巴黎公約》(1967)第六條之二應(yīng)基本上適用于與已獲得商標注冊的商品或服務(wù)不相似的商品或服務(wù),只要該商標在那些商品或服務(wù)上的使用會表明那些商品或服務(wù)與該注冊商標所有人之間存在著聯(lián)系,且這種使用有可能損害該注冊商標所有人的利益。可見,我國《商標法》的著眼點仍在于避免他人的商標與馳名商標相混淆或者產(chǎn)生誤導(dǎo),仍停留在傳統(tǒng)的混淆理論基礎(chǔ)上。而根據(jù)商標淡化理論,不論是否造成假冒、混淆或誤導(dǎo),只要對馳名商標造成了淡化就被認為是侵權(quán)。
我國《反不正當競爭法》中也只有一條對商標淡化行為有所涉及,即第5條第1款第2項:“經(jīng)營者不得采用下列不正當競爭手段從事市場交易損害競爭對手:(一)……(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品”。但是這一規(guī)定同樣建立在混淆理論基礎(chǔ)上,同樣難以此為依據(jù)對馳名商標進行全面的反淡化保護。

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馳名商標的反淡化理論（6）