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商標法中聯想的可能的歷史來源

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從1964年開始設立工作小組起草歐共體商標法算起,歐共體《指令》的出臺經歷了20多年的歷程。其間不乏多次修改建議稿。在最初的條文中,并沒有“聯想的可能”的表述。不過,最終在1988年成文之時,“聯想的可能”卻被載入《指令》文本。很大程度上,這被認為是比荷盧三國尤其是荷蘭代表團在立法中的堅持以及比荷盧三國統一商標法及其判例影響所致。
比荷盧三國的經濟貿易一體化進程幾乎就是現代歐共體的縮微版和實驗版。包括比荷盧統一商標法的制定以及統一的比荷盧法庭的建立都為歐共體的建立積累了寶貴的經驗。由于當時的比荷盧三國集中了包括飛利浦在內的上千知名品牌,其商標保護實踐相對豐富,因而在當時的歐洲大陸,比荷盧三國的商標法(包括司法判例)被視為是最現代的。當時的比荷盧統一商標法對歐共體商標《指令》產生影響也不足為奇。不過,比荷盧三國統一商標法經歷過多次修訂,該法首次于1971年1月1日在三國正式生效,取代原來三國各自的商標法規。1983年11月10日統一商標法被修改,1987年1月1日生效;為了適應歐共體協調法令,比荷盧聯盟于1992年再次修改了商標法并于1996年1月1日生效。從時間進程上看,1971年生效或者1983年出臺的三國聯盟商標法及相關司法判例對歐共體《指令》產生的影響最大。而后,歐共體《指令》反過來又推動了1992年出臺、1996年生效的現行三國聯盟商標法。
在1971年的三國統一商標法里,并沒有“聯想的可能”的蹤跡。1971年的比荷盧聯盟商標法里與侵權判定最相關的第13條的規定,尤其是第13條(A)(1)法條的措詞,和中國現行商標法第52條第一項幾乎沒有差別。其間沒有“聯想的可能”,也沒有“混淆的可能”的表述,是其獨特之處。相關的文獻表明,1983年出臺的三國統一商標法也沒有“聯想的可能”的規定?!奥撓氲目赡堋钡淖畛鮼碓矗啾徽J為是比荷盧法庭判例法,即1983年的Union/UnionSoleure案。其要解決的問題是:在比荷盧三國商標法的框架下,在沒有“混淆的可能”這一概念的情況時,法庭如何判斷商標近似?這恰好也是商標淡化判定中同樣需要面臨的問題?!爱斂紤]到個案的諸如商標的顯著性的特殊情形,在整體觀察與對比觀察之下,如果標志與商標聽起來或者看起來或者觀念上達到這樣一種相似性,以至于標志與商標間的‘聯想’被激發,則標志與商標就是近似的。”而到了1992年修訂,1996年出臺的比荷盧商標法第13條(A)(1)(b)里,則明白無誤地將“在商貿活動中將相同或者近似的標識使用在與注冊商標相同或者類似的商品上,使公眾在使用標志與注冊商標之間存在著‘聯想的可能’的行為定性為侵權”。盡管1996年版的比荷盧商標法是為適應《指令》而修訂,但是第13條(A)(1)(b)的規定不能當然地理解為體現了《指令》的精神,其表明的僅僅是比荷盧三國對于《指令》的理解。
比荷盧三國對于《指令》的這種理解可以一直追溯到《指令》的立法進程。事實上,在指令出臺的整個過程中,就侵權判定采用“混淆的可能”還是“聯想的可能”的問題,比荷盧三國的立場與歐共體其他國家的立場分歧嚴重,比荷盧三國傾向于“聯想的可能”,即當相同或者類似的商標使用在相同或者類似的商品上時,并不需要在相關公眾中產生混淆,而只要產生了聯想,商標權人就有權禁止。這顯然比“混淆的可能”的判斷標準要寬泛。在歐共體其他國家看來,這種過度的保護顯然與自由貿易的目標背離,因此極力反對。最終形成的《指令》第4條、第5條代表了這兩種觀點的折中,但其措詞令人困惑。因為一般而言,只有大的概念包括小的概念。如果認為“聯想的可能”比“混淆的可能”更為寬廣,那么如何理解“混淆的可能”能夠包括“聯想的可能”?比荷盧三國認為,這一表述宣布了“聯想的可能”的判斷標準的勝利。或許是因為這一原因,1996年的比荷盧三國商標法里的措辭直接使用了“聯想的可能”的表述,而沒有提及“混淆的可能”。
然而,這種勝利宣言為時過早,立法上措詞的妥協說明不了任何問題,因為《指令》的條文解釋最終取決于歐共體法庭(ECJ)。不幸的是,直到比荷盧三國商標法生效之后的1997年,ECJ才有機會在Pumav.Sabel(C‐251/95)案中對于“聯想的可能”的理解做出正面回應。使比荷盧三國沮喪的是,AGJacobs在其意見書中斷然否認《指令》立法進程中的談判備忘錄可以作為解釋《指令》的依據。隨后一系列的歐共體法庭案例表明,比荷盧三國認為在《指令》中“聯想的可能”取代“混淆的可能”的理解遭到完全的否決。在此之后,比荷盧三國商標法中“聯想的可能”的條款13(A)(1)(b),在2004年的比荷盧三國知識產權法(商標與外觀設計)修訂的過程中,也被完全取締。其修正后的相關條款的表述,與歐共體《指令》保持了高度的一致。

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