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國際公約對知名未注冊商標(biāo)的保護

與商標(biāo)有關(guān)的兩個最為重要的國際公約是《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》）和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（以下簡稱“ＴＲＩＰＳ協(xié)議”），這兩個公約并未對未注冊商標(biāo)的保護做出明確規(guī)定，但從其精神可以推導(dǎo)出兩個公約都對未注冊馳名商標(biāo)進行保護。《巴黎公約》對未注冊商標(biāo)的保護主要體現(xiàn)在對馳名商標(biāo)的特別保護制度中。其中第六條之二對馳名商標(biāo)的保護做出了明確具體的規(guī)定，它要求各成員國對屬于可以享受公約利益的人所有的馳名商標(biāo)提供特別保護，包括禁止在相同或類似的商品上注冊或使用與馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，以及對已注冊商標(biāo)侵犯馳名商標(biāo)權(quán)后的撤銷權(quán)。公約對具備什么樣的條件才算是馳名商標(biāo)并沒有規(guī)定，而是留給各成員國自行規(guī)定，但從公約規(guī)定的精神看，應(yīng)受到這種特別保護的是指馳名商標(biāo)，不僅包括注冊的，也包括未注冊的。
對注冊馳名商標(biāo)的保護各成員國幾乎是沒有爭議的，問題在于如何確定未注冊馳名商標(biāo)的范圍。根據(jù)未注冊馳名商標(biāo)在被請求保護國的使用狀況，可以將其分為兩種情況：一是未在被請求保護國注冊但已在該國實際使用的馳名商標(biāo)，即使用中的未注冊馳名商標(biāo)，二是既未在被請求保護國注冊亦未在該國使用，但是由于種種原因已在該國馳名的商標(biāo)。對第一種商標(biāo)的特別保護各國多持肯定態(tài)度；對第二種商標(biāo)是否可以被認定為馳名商標(biāo)并享受特別保護則容易引起爭論，因為這將涉及一國商標(biāo)法所保護的商標(biāo)范圍和關(guān)于商標(biāo)權(quán)取得的基本理論。
根據(jù)《巴黎公約》１９５８年里斯本修訂會議的情況，這個問題可由被請求保護國自由決定。該次會議曾拒絕一項提案，依照該項提案，為了獲得某一國家對某一馳名商標(biāo)的保護，并不要求在該國使用該商標(biāo)。據(jù)此，成員國并無義務(wù)保護在其領(lǐng)域內(nèi)未曾使用的馳名商標(biāo)，但它也可以予以保護。從里斯本會議的表決結(jié)果來看，大多數(shù)成員國采取了不予保護的立場。可見，可享受本公約利益的人在內(nèi)國即被請求保護國已經(jīng)馳名的未注冊商標(biāo)主要限于正在內(nèi)國使用的未注冊馳名商標(biāo)。成員國有決定是否對未在該國使用的所謂馳名商標(biāo)提供保護的自由。認為成員國應(yīng)當(dāng)對可享受公約利益的人在內(nèi)國已馳名的商標(biāo)無條件地提供特別保護的理解是對公約規(guī)定的誤解。

但ＴＲＩＰＳ協(xié)議在這個問題上有所突破。ＴＲＩＰＳ協(xié)議繼承和發(fā)展了《巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)保護的規(guī)定，代表了當(dāng)今馳名商標(biāo)國際保護的最高標(biāo)準(zhǔn)。協(xié)議關(guān)于未注冊馳名商標(biāo)范圍的規(guī)定主要體現(xiàn)在第十六條第六款。該款規(guī)定：“確認某商標(biāo)是否系馳名商標(biāo)，應(yīng)顧及有關(guān)公眾對其知曉程度，包括在成員地域內(nèi)因宣傳該商標(biāo)而使公眾知曉的程度。”根據(jù)上述規(guī)定，協(xié)議成員方在對馳名商標(biāo)提供特別保護方面，應(yīng)當(dāng)考慮到由于宣傳和信息的跨國界流動而致有關(guān)商標(biāo)在被請求給予特別保護成員地域內(nèi)馳名的結(jié)果，包括不以該馳名商標(biāo)必須在認定地域內(nèi)使用、且在使用中已獲得相當(dāng)知名度為前提條件。最極端的情況是該商標(biāo)在該地域內(nèi)根本沒有實際使用，只是通過大量的廣告媒體宣傳，達到使相關(guān)公眾知曉的程度，仍可以被認定為馳名商標(biāo)。換句話說，對于馳名商標(biāo)認定的基本條件，包括行業(yè)要求、地域要求，而沒有使用要求。也就是說，可作為馳名商標(biāo)保護的商標(biāo)不需要以注冊為前提，一個為可享受協(xié)議利益的人所擁有的商標(biāo)只要在被請求保護國馳名，不管該商標(biāo)是否在該國或注冊或使用或者兩者都不是的情況下，都可以獲得協(xié)議第十六條關(guān)于馳名商標(biāo)的特別保護。
結(jié)合《巴黎公約》１９５８年里斯本修訂會議的結(jié)果來理解，換句話說，《巴黎公約》的成員國可以要求有關(guān)馳名商標(biāo)必須是使用中的，而ＴＲＩＰＳ協(xié)議則包括了一個更高的保護標(biāo)準(zhǔn)：盡管協(xié)議第十六條第二款沒有明確一件被請求保護的標(biāo)記在何處宣傳過，問題可能產(chǎn)生于在一個國家的附帶宣傳，人們可能會爭論該款并不僅僅限于在某個特定國家內(nèi)的宣傳或促銷，權(quán)利持有人更傾向于認為在享受本條的保護時并不需要使用甚至包括宣傳。
目前人們普遍認為，一件馳名商標(biāo)并不一定必須在被請求保護國中實際使用過；對一件商標(biāo)的特別保護應(yīng)該以該標(biāo)記在被請求保護地域內(nèi)獲得的足夠聲譽為基礎(chǔ)，并不需要以實際使用為前提條件。可見，協(xié)議明確并進一步擴大了應(yīng)受特別保護的未注冊馳名商標(biāo)的范圍，將在內(nèi)國既未注冊也未使用的馳名商標(biāo)也納入特別保護中，這代表了對未注冊馳名商標(biāo)保護的國際潮流。
從上面的分析可以看出，無論是國際公約還是多數(shù)外國商標(biāo)法，都以不同的方式對有一定影響的未注冊商標(biāo)提供保護。

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