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服務(wù)商標侵權(quán)認定

對服務(wù)商標侵權(quán)行為的認定，學(xué)術(shù)界存在兩種不同的認識：一種觀點認為，侵犯服務(wù)商標就是指未經(jīng)服務(wù)商標所有人的同意擅自使用其已經(jīng)注冊的服務(wù)商標，或在相同或類似的服務(wù)項目上使用與其注冊的服務(wù)商標相同或近似的商標，致使公眾產(chǎn)生誤認的行為。另一種觀點認為侵犯服務(wù)商標指的是非法進入服務(wù)商標的保護范圍，或者使服務(wù)商標權(quán)人的權(quán)益遭受非法損害的行為。簡言之，就是不經(jīng)服務(wù)商標權(quán)人的同意，非法從事侵害服務(wù)商標權(quán)的行為。顯然，第一種觀點界定的侵犯服務(wù)商標專用權(quán)的行為的范圍過窄，并不能解決現(xiàn)實生活中紛繁復(fù)雜的侵犯服務(wù)商標專用權(quán)的行為，此觀點實際上是將商標專用權(quán)的范圍等同于商標禁止權(quán)的范圍，禁止權(quán)即禁止他人為一定行為的權(quán)利要大于專用權(quán)即有權(quán)為一定行為的權(quán)利。因此第二種觀點是比較客觀的，它基本上囊括了除他人合法使用行為以外的一切有損于服務(wù)商標權(quán)的行為。
根據(jù)我國《商標法》第五十二條、《商標法實施細則》第四十一條的規(guī)定，并結(jié)合服務(wù)商標自身的特性，我們認為侵犯服務(wù)商標的行為主要有以下幾種：

1.未經(jīng)服務(wù)商標所有人的許可，在同種或類似的服務(wù)項目上，使用與其注冊商標相同或近似商標的行為。具體來說，又細分為四種情況
（1）未經(jīng)服務(wù)商標注冊所有人的許可，在同種服務(wù)項目上使用與其注冊服務(wù)商標相同的商標。這是一種最明顯的侵權(quán)行為，也較易認定。
（2）未經(jīng)服務(wù)商標注冊所有人的許可，在類似服務(wù)項目上使用與其注冊服務(wù)商標相同的商標。認定類似服務(wù)項目應(yīng)以《尼斯協(xié)定》的分類法為參考依據(jù)。
（3）未經(jīng)服務(wù)商標注冊所有人的許可，在同種服務(wù)項目上使用與其注冊服務(wù)商標近似的商標。認定商標的近似，主要從音、形、義三個方面來考察，一般人認為容易產(chǎn)生混淆的商標則為近似商標。
（4）未經(jīng)服務(wù)商標注冊所有人的允許，在同種服務(wù)項目上使用與其注冊服務(wù)商標近似的商標。
需注意的是，此四種侵權(quán)行為的共同特征是：第一，服務(wù)商標相同或近似；第二，服務(wù)項目相同或類似缺一不成為侵犯服務(wù)商標的行為。

2.偽造、擅自制造他人注冊服務(wù)商標標識的行為，或者銷售偽造、擅自制造他人注冊服務(wù)商標標識的行為。此類侵權(quán)行為主要有三種表現(xiàn)形式第一，未經(jīng)商標注冊人委托或者授權(quán)即偽造、擅自制造他人注冊服務(wù)商標標識的；第超越商標注冊人授于的權(quán)限任意制造商標標識的；第三，銷售偽造、擅自制造的注冊服務(wù)商標標識的。
3.故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸郵寄隱匿等便利條件的。認定此類侵權(quán)行為應(yīng)以主觀故意為前提。在客觀上，這種侵權(quán)行為為侵犯他人注冊服務(wù)商標專用權(quán)的行為提供了便利條件。
4.在同一種或類似服務(wù)項目上，將與他人注冊服務(wù)商標相同或近似的文字、圖形作為服務(wù)項目名稱使用，并足以造成誤認的。確認這種行為，關(guān)鍵是認定當事人的行為是否使消費者“足以造成誤認，給他人注冊的服務(wù)商標造成損害。“足以造成誤認”是指不僅會造成服務(wù)出處的誤認還包括使消費者產(chǎn)生當事人與商標注冊人之間存在某種特殊聯(lián)系的錯誤認識。對此，應(yīng)作具體分析，綜合考察該注冊服務(wù)商標的知名度，以及將他人注冊服務(wù)商標作為服務(wù)項目名稱的實際情況后，予以認定。
5.給他人的注冊服務(wù)商標專用權(quán)造成其他損害的行為。比如，對馳名服務(wù)商標的“淡化”侵權(quán)行為。

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