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競(jìng)爭者對(duì)非傳統(tǒng)商標(biāo)的使用

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競(jìng)爭者對(duì)非傳統(tǒng)標(biāo)記的使用行為是一把雙刃劍,其可能對(duì)證明第二含義起到積極作用,也可能起到消極作用。如果競(jìng)爭者在同類商品上使用不同的形狀、顏色、聲音或氣味,則可以說明該商標(biāo)的排他性使用,從而作為證明獲得顯著性的證據(jù)。如果一項(xiàng)標(biāo)記在同類市場(chǎng)上為競(jìng)爭者所普遍采用,則申請(qǐng)人通常很難證明該標(biāo)記的第二含義。競(jìng)爭者使用相同或類似標(biāo)記往往會(huì)對(duì)標(biāo)記獲得顯著性產(chǎn)生非常嚴(yán)重的消極影響。如果非傳統(tǒng)標(biāo)記被競(jìng)爭者描述性地使用或作為商標(biāo)、商號(hào)的一部分使用,則消費(fèi)者一般不太可能將該標(biāo)記與特定的經(jīng)營者相聯(lián)系。例如,CAFC在Owens-Coming案中指出如果一種顏色為同行業(yè)的其他人使用,則該顏色僅僅是對(duì)商品的裝飾,而不能作為指示商品來源的標(biāo)記;在EdwardWeek案中,盡管申請(qǐng)者使用的綠色與其他競(jìng)爭者使用的綠色存在一定的色差,但I(xiàn)TAB也認(rèn)為相關(guān)公眾不會(huì)將這種綠色視為商品來源標(biāo)記。

非傳統(tǒng)標(biāo)記所有人并不必要對(duì)非傳統(tǒng)標(biāo)記進(jìn)行完全的排他性使用,競(jìng)爭者對(duì)該標(biāo)記的模仿使用是否影響該商標(biāo)的獲得顯著性取決于個(gè)案事實(shí)情況。CAFC在GiantFood案中指出,盡管同行業(yè)其他競(jìng)爭者對(duì)該商標(biāo)的使用會(huì)減損申請(qǐng)者的權(quán)利,但是第三方使用是否會(huì)阻礙該商標(biāo)獲得保護(hù)應(yīng)該取決于個(gè)案。例如,RacineIndustries案中盡管異議者和其他競(jìng)爭者也使用了同樣的商標(biāo),但1TAB仍然認(rèn)為該商標(biāo)具有顯著性。


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