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我國現(xiàn)行馳名商標法律制度的體系2-1

我國現(xiàn)行馳名商標法律制度的體系結構是怎樣的？這樣的體系結構是否合理？對于上述問題的討論非常價值，它可能將決定我國未來馳名商標法律制度立法的方向。

可能有學者認為，馳名商標在我國本來就是新生事物，無外乎就是司法認定和行政認定兩種模式，未形成什么體系，也沒有研究價值。但筆者不這樣認為，筆者認為我國現(xiàn)行的馳名商標法律制度不僅有復雜的體系結構，而且滲透到許多相關領域，只是在許多領域還沒有被社會公眾所認知，甚至可以說是被忽視。

要分析我國馳名商標法律制度的體底結構，首先讓我們來分析一下國際社會對馳名商標的定位和相關規(guī)定。

《巴黎公約》第6條第2款規(guī)定："［商標：馳名商標］

(1)本聯(lián)盟各國承諾，如本國法律允許，應依職權，或依有關當事人的請求，對商標注冊或使用國主管機關認為在該國已經(jīng)屬于有權享受本公約利益的人所有而馳名、并且用于相同或類似商品的商標構成復制、仿制或翻譯，易于產生混淆的商標，拒絕或取消注冊，并禁止使用。這些規(guī)定，在商標的主要部分構成對上述馳名商標的復制或仿制，易于產生混淆時，也應運用。

(2)自注冊之日起至少五年的期間內，應允許提出取消這種商標的請求。本聯(lián)盟各國可以規(guī)定一個期間，在這期間內必須提出禁止使用的請求。

(3)對于依惡意取得注冊或使用的商標提出取消注冊或禁止使用的請求，不應規(guī)定時間限制?！?br />
以上是《巴黎公約》關于馳名商標的規(guī)定，筆者來試分析一下上述規(guī)定的結構和理解。

“本聯(lián)盟各國承諾”表明《巴黎公約》是用來約束加入該公約的所有聯(lián)盟成員國的。

“如本國法律允許”表明《巴黎公約》尊重各成員國的國內立法，并不以國際公約的意志來代替國內立法精神，但該公約未規(guī)定若“本國法律不允許”應該如何去做的情形。因此“如本國法律允許”只是表明了一種尊重成員國國內立法的態(tài)度。

“應依職權，或依有關當事人的請求”表明對于商標的“拒絕或取消注冊，并禁止使用”可以主動“拒絕、取消、禁止”，也可以依有關當事人申請“拒絕、取消、禁止”。

《巴黎公約》的上述條款中出現(xiàn)了?“本國”、“商標注冊或使用國”、“該國”，筆者理解，這里的“本國”應該是指加入《巴黎公約》的成員國（以中國為例，該條款中的“本國”應該是指中國）；這里的“商標注冊或使用國”肯定與該條款中的“本國”是個不同的概念，否則也會使用“本國”，而不會使用“商標注冊或使用國”（以中國為例，這里的“商標注冊或使用國”肯定不是指中國，而是除中國以外的加入《巴黎公約》的其他國家，如美國）；“對商標注冊或使用國主管機關認為在該國已經(jīng)屬于有權享受本公約利益的人所有而馳名、并且用于相同或類似商品的商標構成復制、仿制或翻譯，易于產生混淆的商標”中出現(xiàn)了一個“該國”，這里的“該國”顯然是指前面的“商標注冊或使用國”（應該也是指除中國以外的加入《巴黎公約》的其他國家，如美國）。

根據(jù)以上分析并結合范例，《巴黎公約》第6條第2款第（1）項的規(guī)定應該理解為：如果中國的法律允許，對于美國主管機關認為在美國已經(jīng)馳名的商標，中國應該依職權或依美國權利人的申請，拒絕或取消中國的申請人復制、仿制或翻譯該商標在相同或類似的商品或服務上申請注冊，并禁止使用。反向理解為：如果美國的法律允許，對于中國主管機關認為在中國已經(jīng)馳名的商標，美國應該依職權或依中國權利人的申請，拒絕或取消美國的申請人復制、仿制或翻譯該商標在相同或類似的商品或服務上申請注冊，并禁止使用。

如果以上理解沒有錯誤的話，那我們來分析一下，以上兩個范例的情況，中國政府和美國政府分別應該做些什么？

第一個范例：中國的任務是保護美國主管機關認為在美國已經(jīng)馳名的商標在中國不會被復制、仿制或翻譯后被注冊或被使用；美國的任務是主管商標的機關應認定權利人的商標在美國已經(jīng)馳名。

第二個范例：中國的任務是主管商標的機關認定權利人的商標在中國已經(jīng)馳名；美國的任務是保護中國主管機關認為在中國已經(jīng)馳名的商標在美國不會被復制、仿制或翻譯后被注冊或被使用。

從以上分析可以看出，國內的商標主管機關認為商標在國內已經(jīng)處于馳名狀態(tài)的行為，以及國內的主管機關受《巴黎公約》的約束對國外商標主管機關已認定為馳名商標的保護行為均屬于馳名商標法律制度所涉及的范圍。那么，馳名商標法律制度所涉及的范圍究竟有多廣呢？

第一，中國已加入的以及中國已受相應條款約束的國際公約（如《巴黎公約》、TRIPS、《聯(lián)合建議》等）都是我國馳名商標法律制度的必要組成部分。

第二，2001年12月1日第二次修改后實施的《商標法》是我國馳名商標法律制度的基本法，是我國關于馳名商標法律制度的綱領性文件。

第三，2001年7月施行的《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、2002年10月施行的《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、2009年4月頒布的《最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》等相關司法解釋構成對我國馳名商標法律制度的必要補充。

第四，2002年9月15日施行的以《商標法實施條例》是我國馳名商標法律制度中重要的行政法規(guī)。

第五，2003年4月17日國家工商行政管理總局發(fā)布的《馳名商標認定和保護規(guī)定》、海關總署令發(fā)布《中華人民共和國知識產權海關保護條例》是我國關于馳名商標法律制度的重要部門規(guī)章。

第六，《廣西壯族自治區(qū)著名商標認定和保護辦法》、《海南省著名商標認定和管理辦法》、《湖南省著名商標認定與保護辦法》、《吉林省著名商標認定和保護辦法》、《遼寧省著名商標認定和保護辦法》、《內蒙古自治區(qū)著名商標認定和保護辦法》等各省、自治區(qū)、直轄市制定的有關著名商標的認定和保護辦法以及《南京市著名商標認定和保護辦法》、《無錫市知名商標認定和保護辦法》、《大連市著名商標認定與保護暫行辦法》等大中型城市制定的著名或知名商標認定和保護辦法以及《浙江省知名商號認定暫行辦法（試行）》等知名商號認定和保護辦法構成我國馳名商標法律制度的地方性法規(guī)及規(guī)章。

第七，2000年4月28日國家工商行政管理局商標局發(fā)布的《關于申請認定馳名商標若干問題的通知》、遼寧省鞍山市印發(fā)《關于對獲得全國馳名商標和省著名商標企業(yè)獎勵辦法》等政府主管部門和地方各級人民政府制定和發(fā)布的關于馳名商標的文件構成我國馳名法律制度的地方性政策。

在以上體系中，存在的爭議的是，著名商標、知名商標是不是應該歸入馳名商標體系之中，筆者認為：著名商標、知名商標是我國馳名商標體系中不可分割的部分，同時也體現(xiàn)了馳名商標的地域性特征，其理由如下。

首先筆者來分析一下《巴黎公約》的英文原文：

Article6

[Marks:Well-KnownMarks]

（1）ThecountriesoftheUnionundertake,exofficioiftheirlegis-lationsopermits,orattherequestofaninterestedparty,torefuseortocanceltheregistration,andtoprohibittheuse,ofatrademarkwhichconstitutesareproduction,animitation,oratranslation,liabletocreateconfusion,ofamarkconsideredbythecompetentauthorityofthecoun-tryofregistrationorusetobewellknowninthatcountryasbeingalread-ythemarkofapersonentitledtothebenefitsofthisConventionandusedforidenticalorsimilargoods.Theseprovisionsshallalsoapplywhentheessentialpartofthemarkconstitutesareproductionofanysuchwell-knownmarkoranimitationliabletocreateconfusiontherewith.

我們用中國人的語言習慣來解析這個長句子，這個句子的主語是：“Thecountries",顯然，該公約規(guī)定的是國家責任，而不是社會組織或公民個人；這個句子的謂語是：**undertake"（負責、保證）；賓格是：“torefuse（拒絕）ortocancel（取消）"、**andtoprohibit（禁止）”所構成的不定式短語；狀語是：“ofatrademark（注冊商標）”?、%famark（標志）”。這樣一分析，這個句子其實很簡單，它的意思是：成員國要保證拒絕（或取消登記）并禁止使用某一類“trademark"。

什么樣的“trademark”要被拒絕、取消登記并被禁止使用呢？答案是："atrademarkwhichconstitutesareproduction,animitation,oratranslation,liabletocreateconfusion."（構成復制、仿制、翻譯，易于引起混淆的商標。）

構成對什么樣的“mark”復制、仿制、翻譯、易于引起混淆呢？答案是："amarkconsideredbythecompetentauthorityofthecountryofregistrationorusetobewellknowninthatcountryasbeingalreadythemarkofapersonentitledtothebenefitsofthisConventionandusedforidenticalorsimilargoods.”（被登記國或使用國的權威機構認為或者在使用過程中在該國廣為人知的屬于本公約認可的合法權利人的標志被使用在相同或類似的商品上時。）

標簽：資陽柳州西雙版納武威杭州林芝武漢四平

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我國現(xiàn)行馳名商標法律制度的體系2-1