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治理理論的法律范式

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無論何種治理模式均強調公共治理作為配置社會資源的新 方式,其本質是運用一定的工具來實現社會控制,而社會控制 體系是多元的,所依賴的工具是不同的。美國法學家埃里克森 認為,社會控制體系由五個要素構成:自我控制、合約控制、 第三方控制、組織控制和國家控制。作為最高級的國家控制, 在傳統理論中采用“政治一行政二分法”,將權力分解為立法的 政治和行政的管理,即由立法者制定法律,并授權行政機構管 理從中央到地方的事務。但這種二分法是一種理想的模式,它 建立在法律完備的假設之上。但實際上,法律不完備是一種現 實狀態,立法機關所制定的法律通常是比較模糊和滯后的C

在法律不完備的情況下,就需要政府主動管制和法院被動 適用法律的制度互補。國家控制方式所倚重的法律資源是由政 府監管機構和法院等國家公共治理機構來實施的。在這些官方 法律資源中,政策性規則或規制性規則的靈活性較強,且主動權掌握在政治決策部門或政府行政部門手中,它們往往或至少 表面上是以社會公共利益為目的的。但是,由于政府權力介入 市場,這類規則在實施過程中可能出現監管者被特定利益集團 俘獲的后果。這就說明,現實中的政府也是不完備的,并且經 常會出現“政府失靈”的情形。

因此,在法律和政府兩者都不完備的情況下,還需要其他 輔助性的社會機制。公共治理就是指引政府管理從“統治”到 “治理”的變革,強調政府與市場主體、社會組織相互合作、共 同管理,形成多元化的共治體系。


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