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認定類似商品的基本標準

TRIPS協議對這一問題的規定也很抽象,因此,目前世界上各國立法差別很大,學者對這一問題也可謂眾說紛紜。筆者以為,根據我國具體在商標法司法實踐中的情況,結合國外立法的經驗,以及上述確立認定標準的基本原則,可以采取或考慮以下認定標準
1.參照商品國際分類表。1961年生效的《尼斯協定》,對商品和服務的種類的劃分作出了比較明確細致的規定,被列入商品分類表中的同一類商品的不同商品之間,往往具有很多相近乃至相同的屬性。因此,可以將兩種商品是否屬于商品分類表中的同一類商品作為認定類似商品的參照標準,這樣既可以照顧商品本身的特性,又簡便易行。但是,也不能將這種參照標準絕對化,認為類似商品就是指商品屬于同一類別不同商品之間的商品,還應當綜合其他情況來判斷在商品分類表中被列入同一大類別的不同商品之間是否屬類似商品。比如,咖啡和食鹽同屬于《尼斯協定》中的第30類商品,但如果沒有其他因素的存在,將它們作為類似商品并無實際意義,反而有背于《商標法》宗旨的實現,使其他經營者受到不公平的對待。
2.考慮商品本身的特性。因為商品本身的特性是決定兩種商品之間是否類似的物質基礎。類似商品之間通常具有許多相同或相近的物質屬性,用商品本身的特性作為認定類似商品的標準具有客觀公正的優點,可以避免很多毫不相關的主觀因素的干擾,能夠使有關當事人感受到客觀因素所決定的公正對待,并樂于接受客觀認定的結果。這些物質屬性主要指商品的物質材料、物理性能和化學性能、外部形態和內部性能等。《尼斯協定》的商品分類可以根據兩種商品是否屬于同一大類作為考察商品是否相同或類似的參考依據,但分類表中商品所屬的類別不同,卻仍有許多相同或近似的重要物質屬性。比如,刀具和刀分屬不同的商品類別,但兩者在物質屬性方面的巨大共通性是顯而易見的。
3.考慮商品的生產或者經營方式。一般說來,生產或經營相同或相近的商品,消費者很容易將它們混淆在一起,如果允許在這些商品上使用相同或近似的商標,消費者往往會認為它們是出自同一生產者或經營者。例如,啤酒和葡萄酒,盡管《尼斯協定》商品分類表沒有將它們歸入同一類別,但由于它們的生產方式相近,且基本上置于相同的場所銷售,市場渠道和消費者群體以及銷售手段基本一致,如果它們使用相同或近似的商標,消費者通常會對其出處產生誤解。而藥酒和普通含酒精的酒則是另外一種情形,主要是因為它們的銷售方式、市場渠道和消費者對象差異很大。以商品的生產或者經營方式作為認定類似商品的基本標準之一,還具有客觀而且便于操作的優勢。
4.考慮商品的用途和人們的使用習慣。商品的功能對于消費者識別商品的出處有著很大的影響,對于那些用途差異顯著的商品,消費者不太容易產生誤認,容易導致消費者誤認的是那些功用相同或者相近似的商品。消費者的使用習慣在某種程度上對于消費者識別商品的出處起著決定性作用,在不同的使用習慣和消費環境下消費者對于兩種商品是否屬于類似商品所形成的感覺會有明顯的不同。比如,咖啡和茶,有些國家的消費者一般喝咖啡而很少喝茶,而有些國家的消費者一般喝茶而很少喝咖啡,有些國家的消費者既喝咖啡也喝茶。對于第、二種情況,如果使用的商標相同或近似,消費者一般不會混淆它們的出處,因為消費者的消費使用習慣決定了他們在相關產品上的注意力。而對第三種情形,相同或近似商標則極容易引起消費者的誤認或誤購,因為消費者對該兩種商品的注意力一致或者說對等,注意力的均等往往造成判斷力的下降。

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