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新修訂商標法關于惡意搶注商標的不足

新修訂《商標法》第4條的不足
《商標法》第4條新增條款言及“惡意商標注冊申請”,直觀上與《歐盟商標條例》第9條第(1)款(b)項“提出商標注冊申請時存在惡意的,應當在第三方提出申請后宣告無效”的規定有些類似。（考慮到《商標法》第4條修改的目的之一是將規制惡意注冊的關口前移至審查階段,這實際上更加類似于《歐盟商標指令》第4第2款的規定“商標注冊申請基于惡意的……成員國可以規定不予注冊”,但《歐盟商標指令》的規定是成員國可以而非必須轉化為國內法的。）但是,兩條規定中“惡意”的含義截然不同。（實際上,歐盟知識產權局(內部市場協調局)曾經認為,不能僅以申請人在提出申請時沒有真實使用意圖而認為構成“惡意”(協調局撒銷部第co0471號決定,轉引自查爾斯吉倫等編著:《簡明歐洲商標與外觀沒計法》,李琛、趙湘樂、江澤等譯,商務印書館2017年版,第187頁),這一點與《商標法》第4條構成鮮明對比。標志性的 Lindt案( Case c-52907 Chocoladefabriken LindtSprungli AG v Franz Hauswirth GmbH)指出,“申請注冊沒有使用意圖”可以用來推定“注冊申請僅為阻礙他人從事市場竟爭”,而“阻礙他人競爭”還需要結合其他相關要素才能推定存在“惡意”?？梢?單純的“沒有使用意圖”與得出“不予注冊”之間還有一段距離。）與針對所有惡意注冊行為的《歐盟商標條例》之規定相比,《商標法》新增條款只能涵蓋商標囤積與一部分惡意搶注,無法全面規制惡意搶注行為。

首先,該新增條款訂入《商標法》的位置,決定它必須銜接前文“生產經營的需要”而明確規定“不以使用為目的”。這使得該條款所稱惡意”并非概括各類惡意注冊現象的“惡意”要件,而是進一步限定“使用目的”以豁免一部分確實沒有使用意圖的“非惡意”注冊。（《商標法》修正案草案原本無“惡意”要件,全國人民代表大會憲法和法律委員會在《商標法》修正案草案審議結果報告中表示,“已經取得商標注冊并實際使用的企業為預防性目的申請商標注冊,不宜一概予以駁回”,因此增加“惡意”要件。這類防御性注冊可視為誡實經營的商標權人向公共權威購買的法律“保險”,用以降低商標授權確權與維權過程中的不確定性,以此增加其主商標權利的安定性）這說明如果申請人確實存在使用目的,即使其使用是不正當的,也無法利用該新增條款予以規范。其次,該新增條款適用范圍不足的實質在于不能兼顧商標囤積與惡意搶注行為特征的差異,使得惡意搶注行為與該條款的涵攝關系是偶聯而非必然的。依據經營常識,商標囤積者不可能使用大量商標,因此（參見宋健:《商標權濫用的司法規制》,載《知識產權》2018年第10期,第34頁）“不以使用為目的”要件足以涵攝現實中的囤積行為。
但惡意搶注既包含“不以使用為目的”而意圖不當阻攔或脅迫未注冊商標所有者的情形,（對于此類搶注行為,《商標法》第4條新增條款中的“惡意”要件對于推定主觀惡信而言是多余的,因為惡意搶注之“惡意”已經得到第13條、第15條、第32條針對性的規定,輔助裁判者推定搶注惡意存在的要件反而是“不以使用為目的”,這是上述條款沒有規定的構成要件。）也包含“搭便車”攫取他人商譽、從而“以使用為目的”的情形,這已然超出了《商標法》第4條的適用范圍。商標囤積近似于“廣泛撒網”,而惡意搶注相當于“定點狙擊”,雖然這兩類惡意注冊行為在現實中往往混合出現,但法律規則的構成要件應當根據其行為特征予以區分,以便建立構成要件與案件事實之間必然而非聯的涵攝關系

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