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未使用的商標(biāo)沒有價值

在執(zhí)行《商標(biāo)法》第52條的財產(chǎn)化立場時，最高人民法院也通過判例的形式增加了商標(biāo)侵權(quán)的判定要件，即他人的侵權(quán)使用應(yīng)當(dāng)起到標(biāo)示來源與生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者的作用。
在輝瑞產(chǎn)品有限公司、輝瑞制藥有限公司與江蘇聯(lián)環(huán)藥業(yè)股份有限公司(以下簡稱聯(lián)環(huán)公司)、廣州威爾曼藥業(yè)有限公司(以下簡稱威爾曼公司)等侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛案中，最高人民法院審查認(rèn)為，雖然聯(lián)環(huán)公司生產(chǎn)的“甲磺酸酚妥拉明分散片”藥片的包裝有與藥片形狀相應(yīng)的菱形突起、包裝盒上“偉哥”兩字有土黃色的菱形圖案作為襯底，但消費(fèi)者在購買該藥品時并不能據(jù)此識別該藥片的外部形態(tài)。由于該藥片包裝于不透明材料內(nèi)，其顏色及形狀并不能起到標(biāo)識其來源和生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者的作用，不能認(rèn)定為侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)意義上的使用。即便該藥片的外部形態(tài)與輝瑞產(chǎn)品公司的涉案立體商標(biāo)相同或相近似，消費(fèi)者在購買該藥品時也不會與輝瑞產(chǎn)品公司的涉案立體商標(biāo)相混淆，亦不會認(rèn)為該藥品與輝瑞產(chǎn)品公司、輝瑞制藥公司存在某種聯(lián)系進(jìn)而產(chǎn)生誤認(rèn)。

該案的進(jìn)步意義在于，法院的立場最終將商標(biāo)侵權(quán)限制在使用的范圍內(nèi)，由于使用目的的限定要受到商標(biāo)功能的影響，最高人民法院對商標(biāo)功能的認(rèn)識保持在標(biāo)示來源上，所以其認(rèn)為的商標(biāo)侵權(quán)使用應(yīng)限制在標(biāo)示來源與生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者的目的范圍內(nèi)。雖然商標(biāo)通過標(biāo)示來源也能產(chǎn)生區(qū)別效果，但標(biāo)示來源與識別功能不同。標(biāo)示來源只是將商標(biāo)與特定的商號相聯(lián)系才能實(shí)現(xiàn)。在理論上，消費(fèi)者無需知道生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者亦即來源者，而只需要將一定的商品或者服務(wù)從眾多商品或者服務(wù)中識別出來即可。
另外，最高人民法院在2010年的《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件意見》中對使用的價值進(jìn)行重新評估，重新考慮使用在商標(biāo)確權(quán)中的重要作用，而不再唯注冊是從。
其中指出:人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時，對于尚未大量投入使用的訴爭商標(biāo)，在審查判斷商標(biāo)近似和商品或者服務(wù)類似等授權(quán)確權(quán)條件及處理與在先商業(yè)標(biāo)志沖突上，可依法適當(dāng)從嚴(yán)掌握商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，充分考慮消費(fèi)者和同業(yè)經(jīng)營者的利益，有效遏制不正當(dāng)搶注行為，注重對于他人具有較高知名度和較強(qiáng)顯著性的在先商標(biāo)、企業(yè)名稱等商業(yè)標(biāo)志權(quán)益的保護(hù)，盡可能消除商業(yè)標(biāo)志混淆的可能性;對于使用時間較長、已建立較高市場聲譽(yù)和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握商標(biāo)法有關(guān)保護(hù)在先商業(yè)標(biāo)志權(quán)益與維護(hù)市場秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，充分尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商業(yè)標(biāo)志區(qū)別開來的市場實(shí)際，注重維護(hù)已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場秩序。

可見，在可以預(yù)期的司法實(shí)踐中，使用對于商標(biāo)確權(quán)的影響將增加。尚未使用或者尚未反復(fù)使用的商標(biāo)，并沒有在特定商品或者服務(wù)上建立起固定聯(lián)系，其作為商標(biāo)的價值并沒有充分顯示，予以確立商標(biāo)權(quán)需要嚴(yán)格受制于競爭秩序與他人、社會公眾利益。已經(jīng)使用較長時間，比較知名的商標(biāo)則由于長期的固定指示，顯然能夠發(fā)揮自身的識別性，確權(quán)的基礎(chǔ)比較充分穩(wěn)固。
總體上看，我國商標(biāo)立法的財產(chǎn)化立場在缺少對混淆理論充分認(rèn)識與商標(biāo)財產(chǎn)化本旨認(rèn)識的背景下是非常危險的，容易邁入標(biāo)記財產(chǎn)化的誤區(qū)，也會突破商標(biāo)使用的界限，使原本非商標(biāo)使用行為在過度的標(biāo)記崇拜面前喪失本性。雖然在確權(quán)領(lǐng)域確立了使用在商標(biāo)權(quán)中的原則地位，但是這與商標(biāo)的正當(dāng)化規(guī)制尚有非常大的距離，仍需要從根本上來檢視商標(biāo)法對待商標(biāo)的基本態(tài)度。借鑒我國臺灣地區(qū)的商標(biāo)與商標(biāo)圖樣的劃分或許有一定的積極意義。

標(biāo)簽：德陽林芝中衛(wèi) 石家莊清遠(yuǎn) 廈門阜新泰安

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